MAESTRÍA EN TEORÍA DEL DERECHO - 2013
EL CONCEPTO Y LA NATURALEZA DEL DERECHO
Profesor: Gonzalo Ramírez Cleves
·
OBJETIVOS
Objetivo General
- Analizar de una manera general el concepto y la naturaleza del derecho desde
la perspectiva de la justicia y la perspectiva de la teoría del derecho.
-Analizar
las distintas posiciones teóricas acerca de la pregunta ¿Qué es derecho? a
través del análisis de las escuelas. Iusnaturalismo, positivismo, realismo,
teorías críticas, neopositivimos o positivismo metodológico, neoiusnaturalismo.
Objetivos Específicos
Que el estudiante al final del curso este en capacidad de comprender, discutir y problematizar el concepto y la
naturaleza del derecho desde sus diferentes
esferas cuestionándose el por qué y el para qué del derecho y la
justicia. Se pretende la comprensión de las diferentes tendencias que explican
el concepto y naturaleza del derecho. El objetivo principal del curso es llegar
a conclusiones filosóficas respecto de problemas jurídicos que se estudiarán a
partir del análisis de casos concretos y lecturas relacionadas con éstos. Esta
metodología nos permitirá articular el discurso teórico – filosófico con el
discurso práctico.
I.
PRESUPUESTOS
GENERALES DEL CONCEPTO DE DERECHO:
1. El Giro
lingüistico. Una definición amplia y consensuada de qué es el derecho.
Kantorowikz
2. Concepto a
partir de las fuentes del derecho: fuentes consuetudinarias, fuentes
legisladas, fuentes codificadas y fuentes jurisprudenciales. Sistema abierto y
cerrado de fuentes
3. Concepto a partir
de la idea de la justicia: la justicia como la
existencia de derechos intangibles interpretables como principios en sede
constitucional (Ronald Dworkin),
justicia como equidad o la conciliación de la idea de justicia desde los
derechos de libertad e igualdad (John Rawls), una idea de justicia global y
abierta con relación a las distintas visiones del mundo (Amartya Sen).
II.
IDEA DEL
DERECHO COMO JUSTICIA - IUSNATURALISMO
A. EN EL MUNDO GRIEGO
A. EN EL MUNDO GRIEGO
a. ¿Sócrates positivista o iusnaturalista? El juicio de Sócrates y el Critón
b. La idea de
justicia de Platón. Los Diálogos (Protágoras, Gorgias), la
República y la critica de K. Popper en la Sociedad Abierta y sus enemigos
c. La idea de
justicia en Aristóteles: Ética Nicomaquea, capitulo V.
d. Las críticas
de Kelsen a las ideas de justicia de Platón y Aristóteles.
B- IDEA DEL DERECHO
COMO JUSTICIA DIVINA – IUSNATURALISMO TEOLÓGICO – EDAD MEDIA
1. Las clasificaciones del derecho y la idea del derecho natural en Agustín de
Hipona - La ciudad de Dios (413 – 426
D.C)
2. Tomás de Aquino – La Summa teológica (Siglo XIII)
3. Escuelas
críticas y voluntaristas (San Buenaventura, Duns Escoto y Guillermo de Occam).
4. La reacción
del iusnaturalismo aristotélico tomista la escólastica
española de Francisco de Vitoria (Las reelecciones de Indias -
1565) y Francisco
Suárez (Tratado de las leyes y del Dios legislador - 1612)
C. LA IDEA DEL DERECHO COMO JUSTICIA PARA EL IUSNATURALISMO RACIONALISTA DE TRANSICIÓN:
1. La reforma
protestante, la Guerra de los Treinta años y la formación de los Estados nación
como contexto a la producción de una idea de justicia interestatal y racional
2. Hugo Grotius: “El derecho de presa” y el “Derecho de la Guerra y de la Paz” (De iure belli, ac, pacis- 1625)
3. Samuel
Pufendorf: “Del derecho natural y del derecho de gentes” (De jure naturae et gentium – 1672)
D. LA IDEA DEL DERECHO COMO JUSTICIA PARA EL PENSAMIENTO ILUSTRADO –
IUSNATURALISMO RACIONALISTA
1.
Jean Jacques Rousseau – La
razón de la justicia en la racionalidad de la ley, la democracia y la justicia como igualdad (El
contrato social, origen de las desigualdades entre los hombres).
2. Immanuel Kant - El principio de dignidad de la persona
humana, la idea de derecho natural, la idea de paz perpetua (Critica de la razón pura, Fundamentación de la Metafísica de las Costumbres, Qué es la
Ilustración, Historia en clave cosmopolita, Teoría y práctica, Sobre la paz
perpetua, Fundamentación Metafísica de
las costumbres). La crítica de Kant al iusnaturalismo y su relativización
C. LAS POLÉMICAS
CONTEMPORÁNEAS ACERCA DE LA JUSTICIA
1.
La Teoría de la justicia de John Rawls: liberalismo
igualitario
2.
Comunitaristas (Gerald Cohen)
3.
Liberales ortodoxos ( Hayeck, Nozick)
4.
La idea de justicia en Amartya Sen y Martha
Nussbaum
III.
NATURALEZA Y
CONCEPTO DEL DERECHO DESDE LA TEORÍA JURÍDICA
A. La
escuela francesa de la exégesis (siglo XIX)
1. Positivismo ingenuo 1803 - 1830
2. Positivismo de los grandes comentarios 1830 - 1890
3. Criticas del derecho formal - derecho sociológico de Lambert "Concienca colectiva" - Francois Geny.
1. Positivismo ingenuo 1803 - 1830
2. Positivismo de los grandes comentarios 1830 - 1890
3. Criticas del derecho formal - derecho sociológico de Lambert "Concienca colectiva" - Francois Geny.
B. El positivismo inglés - la escuela analítica:
1. Blackstone “Commentaries on the laws of England” - 1765
1. Blackstone “Commentaries on the laws of England” - 1765
2. Jeremy Bentham:
Introduction of the principles of
jurisprudence.
3. John Austin: The Providence of
Jurisprudence (El objeto de la Jurisprudencia 1828 – 1832)
4. H. L Hart: El concepto del derecho, 1961
5. El último eslabón del positivismo
jurídico – la filosofía del derecho de Joseph Raz
C. El positivismo kelseniano – Teoría Pura del Derecho
1. Base
filosófica de la teoría del derecho de Kelsen
2. El derecho
como Sein y como Sollen – La distinción entre derecho y moral
3. Norma
jurídica y sistema jurídico. Sistema estático y dinámico
4. Jerarquía interna – El escalonamiento de las normas o la pirámide
kelseniana
5. Norma Fundamental – Grundnorm
6. Validez y eficacia
7. Norma general – norma individual
8. Estado creación del derecho
9. La jurisdicción constitucional como forma de proteger la coherencia del
sistema jurídico
10. Derecho internacional y criterios de justicia en democracia del segundo
Kelsen
11. Las criticas a la teoría pura del derecho de Kelsen
IV.
LAS ESCUELAS
CRITICAS
A. Escuela Histórica del derecho (Alemania siglo XIX):
1.
Carl Friederich Von Savigny
2.
Puchta
B. El realismo jurídico estadounidense
1. Oliver Wendell Holmes: La senda del derecho “The path of law” (1898)
2. Jerome Frank
C. El realismo jurídico escandinavo
C. El realismo jurídico escandinavo
1. Alf Ross
2. Llewelyn
3. Olivercrona
4. Hageströn
C. La introducción de ciertos criterios morales dentro del derecho después de la segunda guerra mundial:
4. Hageströn
C. La introducción de ciertos criterios morales dentro del derecho después de la segunda guerra mundial:
1.
La fórmula de Gustav Radbruch
2. La crítica de Ronald Dworkin a H.LAHart
3. La moral interna del derecho de Lon L.
Fuller
4. El postscriptum de Hart
5. Las criticas de Hart y Dworkin a Fuller
V. LAS ESCUELAS
POSTMODERNAS:
1. Economía y derecho – Posner
2. Feminismo y derecho – Wendy Brown
3. El neorrealismo de Dunkan Kennedy – La
critica a los estudios de derecho
4. Globalización y derecho – William
Twining.
6. El neoiusnaturalismo de John Finnis
·
METODOLOGÍA
El curso
combinará dos tipos de metodología: exposición magistral y talleres en los
cuales los estudiantes aplicarán los conocimientos impartidos en las
exposiciones magistrales.
·
EVALUACIÓN
El curso se evaluará
mediante un trabajo final y varios
talleres que se desarrollarán dentro de la clase.
·
BIBLIOGRAFÍA
1. Obras generales:
-
AA.VV. El derecho en el contexto de la
globalización, ed. Gonzalo A. Ramírez Cleves,
Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2007
-
ALEXY, Robert. Teoría de los derechos
fundamentales, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2001
-
ALEXY, Robert, El concepto y validez del derecho,
Barcelona, Gedisa, 2004
-
ALEXY, Robert, La institucionalización de la
justicia, Granada, Comares, 2005
-
ATIENZA, Manuel, La filosofía del derecho argentina
actual, Buenos Aires, De Palma, 1984
-
ATIENZA, Manuel. Introducción al derecho, México
D.F, Fontamara, 2000
-
AUSTIN, John, El objeto de la jurisprudencia,
Madrid, Centro de Estudios Constitucionales y Políticos, 2002
-
BERNAL PULIDO, Carlos. El principio de
proporcionalidad y los derechos fundamentales, Madrid, Centro de Estudios
Políticos y Constitucionales (2 ed), 2006
-
BERNAL PULIDO, Carlos, El derecho de los derechos,
Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2005.
-
BOBBIO, Norberto, Teoría General del derecho,
Bogotá, Temis, 2005
-
BONORINO, Pablo Raúl, El imperio de la
interpretación: los fundamentos hermenéuticos de la teoría de Dworkin, Madrid,
Dykinson, 2003
-
BUNGE, Mario, La ciencia su método y su filosofía,
Bogotá, Panamericana, 2004
-
CALVO GARCÍA, Manuel, Teoría del derecho, Madrid,
Tecnos (2 ed), 2004
-
CAPELLA, Juan Ramón, Fruta prohibida: una
aproximación histórico teorética al estudio del derecho y del Estado, Madrid,
Trotta (3 ed.), 2001
-
CAPELLA, Elementos de Análisis jurídico, Madrid,
Trotta, 2002
-
CÁRCOVA, Carlos María, La opacidad del derecho,
Madrid, Trotta, 1998
-
CONTRERAS PELÁEZ, Francisco J., Savigny el
historicismo jurídico, Madrid, Tecnos, 2005
-
DE CABO MARTÍN, Carlos, Sobre el concepto de ley,
Madrid, Trotta, 2000
-
DE PARAMO, Juan R., H.L.A Hart y la teoría
analítica del derecho, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales,
1984
-
GROCIO, Hugo, El derecho de presa – Del derecho de
la guerra y de la paz, Madrid, , Centro de Estudios Políticos y
Constitucionales, 1987
-
DORADO PORRAS, Javier, Iusnaturalismo y positivismo
jurídico: una revisión de los argumentos en defensa del iuspositivismo, Madrid,
Dykinson, 2004
-
DWORKIN, Ronald. El imperio de la Justicia,
Barcelona, Gedisa, 1986
-
DWORKIN, Ronald. Los derechos en serio, Barcelona,
Ariel, 2001
-
ENGISH, Karl, Introducción al pensamiento jurídico,
Granada, Comares, 2001
-
ENGISH, Karl, La idea de concreción en el derecho y
en la ciencia jurídica actuales, Granada, Comares, 2004
-
ESCUDERO ALDAY, Rafael, Positivismo y moral interna
del derecho, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2000
-
FERRER BELTRÁN, Jordi, Las normas de competencia:
una aspecto de la dinámica jurídica, Madrid, Centro de Estudios Político y
Constitucionales, 2000
-
FULLER, Lon L., La Moral del derecho, Madrid,
Trillas, s.f
-
FRANK, Jerome, Derecho e Incertidumbre, México,
BEFDP, No 4, (3 ed.), 2001
-
HART, H.L.A, El concepto del derecho, Buenos Aires,
Abeledo – Perrot, 1961
-
KANT, Immanuel, La Metafísica de las costumbres,
Madrid, Civitas, 1989
-
KELSEN, Hans, Teoría pura del derecho, México D.F,
UNAM, 1983
-
KELSEN, Hans, Teoría general del derecho y del
estado, México D.F, UNAM, 1995
-
LARENZ, Karl, Metodología de la Ciencia del
derecho, Barcelona, Ariel, 1994
-
MACHADO NETO, Antonio Luiz, Fundamentación
egológica de la teoría general del derecho, Buenos Aires, Eudeba, 1974
-
MARREDO – FENTE, Raúl, La poética de la ley en las
capitulaciones de Santa Fe, Madrid, Trotta, 2000
-
MARTÍNEZ MARULANDA, Diego, Fundamentos para una
introducción al derecho, Medellín, Universidad de Antioquia, 2005
-
NINO, Carlos Santiago, Introducción al análisis del
derecho, Barcelona, Ariel, 2001
-
PALOMBELLA, Gianluigi, Filosofía del derecho,
Madrid, Tecnos, 1999
-
PETTORUTI, Carlos Enrique y SCATOLINI, Julio César,
Elementos de Introducción al derecho, Buenos Aires, La ley, 2005
-
POUND, Roscoe, Las grandes tendencias del
pensamiento jurídico, Granada, Comares, 2004
-
PRIETO SANCHÍS, Luis, Apuntes de teoría del
derecho, Madrid, Trotta, 2005
-
PUFENDORF, Samuel, De los deberes del hombre y del
ciudadano según la ley natural en dos libros, Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales y Políticos, 2002
-
RAMÍREZ CLEVES, Gonzalo A, Límites de la reforma
constitucional en Colombia: el concepto de Constitución como fundamento de la
restricción, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2005
-
REALE, Miguel, Teoría tridimensional del derecho,
Madrid, Tecnos, 1997
-
RIVAS, Pedro y SEOANE, José Antonio, El último
eslabón del positivismo jurídico: dos estudios sobre Joseph Raz, Granada,
Comares, 2005
-
ROSS, Alf, Teoría de las fuentes del derecho: una
contribución a la teoría del derecho positivo sobre la base de investigaciones
históricas – dogmáticas, Madrid, Centro de Estudios Políticos y
Constitucionales, 2000
-
ROSS, Alf, Sobre el derecho y la justicia, Buenos
Aires, Endeba, 1997
-
SERRANO, José Luis, Validez y vigencia: la
aportación garantista a la teoría de la norma jurídica, Madrid, Trotta, 1999
-
TUREGANO MANSILLA, Isabel, Derecho y Moral en John
Austin, Madrid, Centro de Estudios Políticos y constitucionales, 2001
-
WELZEL, Hans, Introducción a la filosofía del
derecho: derecho natural y justicia material, Montevideo – Buenos Aires, B de
F, 2005
1.
Obras para
trabajos de los estudiantes:
1) ALEXY,
Robert, Teoría del discurso y derechos humanos, Bogotá, Universidad Externado
de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho No 1), 1995
2) ALEXY,
Robert, Tres escritos sobre los derechos fundamentales y la teoría de los
principios, Bogotá, Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica
y filosofía del derecho No 28), 2003
3) BOURDIEU,
Pierre y GUNTHER, Teubner. La fuerza del derecho, Bogotá, Universidad de los
Andes, 2002
4) BROWN, Wendy
y Williams, Patricia, La crítica de los derechos, Bogotá, Universidad de los
Andes, 2003
5) KENNEDY,
Duncan, Libertad y restricción en la decisión judicial, Bogotá, Universidad de
los Andes, 1999
6) HART, H.L.A Y
DWORKIN, Ronald, La decisión judicial, Bogotá, Universidad de los Andes, 1999
7) MACKINNON, Catharien A., POSNER, Richard. Derecho y pornografía,
Bogotá, Universidad de los Andes, 1997
8) PETEV,
Valentin, Metodología y ciencia jurídica en el umbral del siglo XXI, Bogotá,
Universidad Externado de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del
derecho No 2), 2003
9) STERNBERGER,
Dolf, Patriotismo constitucional, Bogotá, Universidad Externado de Colombia
(Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho No 19), 2001
10) TEUBNER,
Gunther, El derecho como sistema autopoiético de la sociedad global, Bogotá,
Universidad Externado de Colombia, 2005
11) TWINING,
William, Derecho y globalización, Bogotá, Universidad de los Andes, 2005
12) VILLAR BORDA,
Luis, La paz en la doctrina del derecho de Kant, Bogotá, Universidad Externado
de Colombia (Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho No 3), 1996
13) VON IHERING,
Rudolph, La lucha por el derecho, Bogotá, ILSA, 2004
14) WALTER, Robert, Kelsen, la teoría pura del
derecho y el problema de la justicia, Bogotá, Universidad Externado de Colombia
(Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho No 7), 1998
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